关于防范自然灾害影响做好迎峰度夏期间安全供电工作的通知

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管理学视野中的《劳动合同法》应对

广东环球经纬律师事务所合伙人、金牙大状广州律师网（www.jylawyer.com ）
首席律师 王思鲁

【金玉良言】 《劳动合同法》对现行《劳动法》以及诸多地方劳动立法的很多方面作了重大调整。劳动立法上的这些重大变化，贯穿于劳动合同的订立、履行、变更、解除以及终止。这些变化将对企业人力资源管理的各个方面甚至企业的经营管理带来巨大影响。《劳动合同法》在2008年1月1日正式实施，面对劳动立法如此巨大的变化，企业人力资源管理活动应如何适应劳动关系法律的新调整，已成为企业人力资源管理人员一个迫在眉睫而又无法规避的现实问题。
　　【金玉良言】 在企业管理中，管理就是数字管理。数字管理的核心是如何用最小成本实现利益的最大增值。法律是为企业管理服务的一招棋。既然如此，法律在帮助企业管理解决问题的时候也需要坚持用最小成本实现利益最大增值这一原则。度身定做的具有可操作性的法律风险防范机制可以肩负为企业管理保驾护航的历史使命，真正做到为成功者锦上添花、给失落者雪中送炭、让创业者防患未然。
　　【金玉良言】 企业要创造品牌，取得发展，不得不充分考虑《劳动合同法》。当然，企业是以低成本，高利润，持续增长为核心而运作。法律围绕这一中心而动。不理不睬，可能会夭折；高度紧张，照本宣科，可能不合事宜。现实中的“活”的应用应考虑与时俱进；轻重缓急，主次分明，在“合法”、“安全”中寻找平衡点，这些才是“精髓”。但是，不无遗憾，这些“精髓”无法形成文字，“跃然纸上”。它是随需而变的一种东西。

2007年6月29日，在经过一番激烈争论之后，《中华人民共和国劳动合同法》终于在“千呼万唤”中正式颁布。由于舆论的引导，《劳动合同法》得到的更多是鲜花与掌声，但是，日前轰动一时的“华为事件”确似乎为这部仍未生效的法律提前鸣起了“丧钟”。《劳动合同法》的出台是否意味着“劳动者春天”的到来？《劳动合同法》生效在即，华为不得不以十亿巨资“赎回”原本属于他的用人自主权。华为如此大规模的策略性裁员，已经预示着《劳动合同法》的生效将会形成用人单位、劳动者以及国家三输的局面。
流水不腐，户枢不蠹，将员工与企业终身捆绑，不仅将使企业失去生命力，而且，容易使员工心生怠惰，继而影响效率；由于僵化的用人机制，演变成为“安置中心”的企业，其应对市场风险的能力自然低下。若企业无法“置之死地而后生”，那么，唇亡齿寒，大批员工将容身之处。而大批员工下岗，又将进一步加重政府的负担，危害社会的稳定。
华东政法大学董保华教授在接受《南方周末》记者采访的时候曾经说过：“固化企业用人机制，是这部法律（指《劳动合同法》）将带来的最大灾难，结果是损伤企业，损伤经济，影响就业。劳动者与企业之间的平衡点，我认为应该是低标准，广覆盖，严执法。”
确实如此，一方面，“高标准”的《劳动合同法》将使用人机制僵化；另一方面，“低覆盖”的《劳动合同法》则在将高管这类强势的员工以及白领、科技人员等较高层次的员工作为保护对象的同时，忽略了最需要就业岗位的没有就业以及半就业的社会闲置人员。如此一部《劳动合同法》非但没有为劳动者“雪中送炭”，反而使企业“雪上加霜”。在这种情况下，“严执法”无异于“天方夜谭”，这样一部《劳动合同法》想要得到企业的遵守，只能是一种“奢望”。
除特殊情况，企业不得约定违约金；企业不得要求员工提供担保；员工提前30天通知，便可随时走人。由此看来，《劳动合同法》背后蕴涵着这么一种假定：企业都是黑心的，而劳动者都是善良的。以如此手段来“保护”劳动者，存在着极大的道德风险，这无异于让守法的企业吃尽苦头，让背信弃义之徒“逍遥法外”！
我们的政府口口声声要保护劳动者的合法权益，但是，我们的政府可曾想过，国家财政收入近些年来超常增长，已经出现了“税收挤压工资”的情况。近年来，政府税收每年都以20%以上的速度在增长，远远超出了平均10%的GDP增速，更超出了人们的收入水平。不可思议的是，从1990年到2005年，劳动者报酬占GDP的比例却下降了12%。同时，个人所得税却有65%来自工薪所得，工薪收入阶层竟然成了绝对的纳税主体。为了平息民怨，同时又保证自身的财政收入，我们的政府竟然借助《劳动合同法》，将原本属于自己的责任“推卸”给企业。
尽管《劳动合同法》是一部“恶法”，但是其毕竟是以国家公权力强制推行的一部法律。我们在呼吁对其进行彻底修订的同时，我们仍需针对现行的《劳动合同法》作出一系列的应对。
《劳动合同法》对现行《劳动法》以及诸多地方劳动立法的很多方面作了重大调整。劳动立法上的这些重大变化，贯穿于劳动合同的订立、履行、变更、解除以及终止。这些变化将对企业人力资源管理的各个方面甚至企业的经营管理带来巨大影响。《劳动合同法》在2008年1月1日正式实施，面对劳动立法如此巨大的变化，企业人力资源管理活动应如何适应劳动关系法律的新调整，已成为企业人力资源管理人员一个迫在眉睫而又无法规避的现实问题。
　　新法出台后，如何顺应劳动关系立法变化的趋势？如何对企业人力资源制度进行修订和完善？面临变革性的挑战和考验，传统的人力资源管理已是稍显“过时”，对此，我们将从管理学的角度出发，细数劳动合同订立、履行、续订、解除和终止过程企业可能遇到的法律风险，同时，解读《劳动合同法》关于服务期、竞业限制以及劳务派遣、非全日制用工的规定，从六个方面就如何调整、完善企业人力资源制度，给出自己的一些建议，以便让企业在防范用工法律风险的同时，又能即时调整人力资源策略，从而企业发展与《劳动合同法》接轨。
　　此一专题演讲对于在座各位有如下三点意义：
　　1、了解企业人力资源管理中可能会遇到的风险以及难题；
　　2、理解《劳动合同法》对企业人力资源管理的带来的影响；
　　3、如何破除旧观念，建立新思维，掌握有效控制企业法律风险的积极应对措施。
　　现在，我们们正式进入今天的主题。
　　一、如何跨越劳动合同订立过程中的“雷区”
　　【真实再现】
　　2005年7月18日，一度备受社会各界关注的“北大博士”诈骗案有了终审结果：郑州市中级人民法院驳回了一审被告人刘志刚的上诉，维持一审法院的判决。 　　
　　2004年11月14日，在全国第六届高级人才洽谈会上，只具有高中文化程度的刘志刚，向郑州航空工业管理学院（以下简称郑州航院）的招聘人员谎称自己是北京大学在读博士生，将于2005年7月毕业，并提交了其编造的工作经验、科研项目、发表论文、英语水平等个人简历。该学院信以为真，即与刘志刚商谈招聘事宜。为能让刘志刚毕业后到学院工作，郑州航院决定让其毕业前即可上班。
　　2004年12月份，刘志刚到郑州航院上班，学院按博士生待遇支付给刘志刚4万元安家费，三个月工资6000元，并分配120平方米住房一套。刘志刚上班后，多次以自己是北大博士为由，要求提高待遇，不断和学院提出需要配置电脑、打印机和科研启动资金等要求。郑州航院经向北京大学查询，发现刘志刚并未在北京大学攻读博士。
　　2005年2月2日，被告人刘志刚再次向该学院要求上述待遇时，被该学院保卫处抓获并移送公安机关。公安机关追回40630元及分配给刘志刚的住房一套，已发还被骗单位。
　　郑州市二七区法院一审认定刘志刚构成诈骗罪，且诈骗数额巨大，判处其有期徒刑三年零六个月，并处罚金4000元；责令退赔被害单位郑州航空工业管理学院经济损失5370元。
　　一审宣判后，刘志刚不服判决，向郑州市中级人民法院提出上诉。郑州市中级人民法院经过二审，作出裁定，驳回了一审被告人刘志刚的上诉，维持一审法院的判决。（参见“虚报文凭构成诈骗罪 ‘北大博士’刘志刚终审诉”http://news.tom.com/1002/200507192315617.html）
　　这是一起因员工谎报学历，虚构工作经历，诈骗用人单位的真实案例。虽然最终用人单位追回了经济损失，诈骗者也得到了应有的惩罚，但是，用人单位为此付出的订立劳动合同的成本却“沉没”了。那么，为了不至于在劳动合同订立过程中，因“一叶障目”而身陷法律风险的“激流”当中，企业应当注意哪些问题？
　　（一）第一次亲密接触——招聘过程中的法律风险及其防范
　　　1、用人不疑、疑人不用——入职审查时用人单位可了解员工的哪些信息
　　《劳动合同法》第8条规定：“……用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应该如实说明。”
　　由该条可见，用人单位在招聘过程中享有一定的知情权，但该知情权并非全然不受限制，该知情权仅限于了解劳动者与缔结劳动合同直接相关的基本情况。对于与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应该如实回答，言外之意，对于与劳动合同没有直接联系的信息，劳动者有权保持沉默。与劳动合同直接相关的基本情况一般包括年龄、学历、工作经验、身体状况等情况，而至于婚姻状况、有无异性朋友、女性是否怀孕等涉及个人隐私的问题，用人单位一般无权过问，用人单位若“咄咄逼人”，劳动者不但有权拒绝回答，而且，一旦诉诸法院，用人单位更是得不偿失。
　　但既然法律规定用人单位享有知情权，那么，用人单位就应该好好利用该知情权，对员工进行入职审查，降低人力资源管理成本同时减少各种可能的法律风险，而对于以下信息，是属于用人单位必须了解核实的员工的基本信息，用人单位应当在避免触犯法律的前提下，对员工进行入职审查：
①身份、学历、资格、工作经历等信息。这些信息直接决定劳动者的工作能力，若对此审查不严，一旦存在劳动者虚构的情况，则会直接增加企业的招聘成本，甚至导致招聘失败。
　　②是否有潜在疾病、残疾等。若用人单位使用身体健康存在隐患的员工，将会有很大风险，最好是能在员工入职之前进行体检。
　　③是否达到16周岁。未满16周岁的劳动者即童工，用人单位若使用童工，须承担相应的法律责任。
　　④是否与其他用人单位仍有未到期的劳动合同。用人单位若招用与其他用人单位尚未解除劳动合同的劳动者，如果对其他用人单位造成损失，该用人单位须承担连带责任。
　　⑤是否与其他用人单位签订有未到期的竞业限制协议。用人单位在招聘高级管理人员、高级技术人员等有可能掌握商业秘密的员工时，应对其是否有竞业限制协议在身进行严格审查，最好让该类员工在入职前以书面形式作出未与其他用人单位签订竞业限制协议的承诺，避免用人单位承担不必要的风险与责任。
　　2、劳动者也有知情权，用人单位对那些问题有告知义务
《劳动合同法》第8条规定：“用人单位与劳动者建立劳动关系、订立劳动合同，应如实告知劳动者工作内容。工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者希望了解的其他与订立和履行劳动合同直接相关的情况……”
　　对于工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬这些信息，用人单位在订立劳动合同时最好就告知员工，并将其写入劳动合同，避免约定不明发生不必要的纠纷，而至于“其他与订立和履行劳动合同直接相关的情况”，由于法律规定，只有当劳动者希望了解时，用人单位才有告知义务，若劳动者没有主动提出，用人单位可不必向其作出说明。
　　3、如何设计招聘录用条件
　　关于避免招聘录用条件规定不明带来的法律风险，这可能是用人单位在招聘时最容易忽略的问题。许多用人单位往往将招聘广告作为一种宣传手段，殊不知当中蕴含不少法律风险，一不小心，即会“触礁”。
　　《劳动合同法》第21条规定：“在试用期中，除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外，用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的，应当向劳动者说明理由。”
　　用人单位若想在试用期解除劳动合同，须有《劳动合同发》第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，当中最常见的理由便是“不符合录用条件”，因此，在招聘过程设计录用条件，并非只是“摆设”，而录用条件若规定得不够明确、详细，当你想在试用期辞退员工时，极有可能因为上述原因而导致失败并承担相应的责任。所以，在招聘时，务必明确自己的招聘条件，最好能将此存档，以备不时之需。
　　（二）切忌自作聪明——劳动合同订立过程中企业存在的误区及其法律风险
新闻出版总署


关于下发音像（电子）出版业体制改革实施方案的通知

新出字〔2009〕331号


中央和国家机关各部委、各民主党派、各人民团体新闻出版主管部门，各省、自治区、直辖市新闻出版局，新疆生产建设兵团新闻出版局，解放军总政治部宣传部新闻出版局，中国出版集团公司：
　　为进一步加快音像（电子）出版业体制改革步伐，根据《关于进一步推进新闻出版体制改革的指导意见》（新出产业〔2009〕298号）和《关于促进我国音像业健康有序发展的若干意见》（新出政发〔2009〕5号）精神，结合音像（电子）出版业的发展实际，新闻出版总署制定了音像（电子）出版单位转企改制和“三个一批”的具体实施方案。
　　一、关于转企改制要求
　　1.地方和高等院校所属音像（电子）出版单位必须在2009年年底前全部完成转制；中央各部门各单位所属音像（电子）出版单位必须在2009年年底前上报体制改革方案，在2010年年底前全部完成转制（其所属图书出版单位已确定为第一批转制的，所属音像（电子）出版单位必须同期完成转制工作）。
　　2.音像（电子）出版单位须按照《中央各部门各单位出版社转制工作基本规程》（新出字〔2009〕1号）的基本要求，认真做好清产核资、财务审计、资产评估、产权登记、参加社会保险、职工签订劳动合同、建立法人治理结构、注销事业法人、企业工商注册登记等相关工作。对未能按时完成转制任务的音像（电子）出版单位，将按照有关规定一律停办注销。
　　3.音像（电子）出版单位转制方案的主要内容及上报、审批程序参照图书出版社进行。
　　4.已转企改制的音像（电子）出版单位要按照《公司法》的要求，加快产权制度改革，完善法人治理结构，建立现代企业制度，尽快成为真正的市场主体。
　　二、关于“三个一批”方案
　　1.做强做优一批音像（电子）企业
　　对实力较强、基础条件较好的音像（电子）企业进行重点培育，在上市融资、出版资源配置、重点项目安排等方面予以支持和倾斜，力争在3年内，培育5至8家大型音像（电子）集团公司。
　　（1）重点支持组建2至3家以音乐为主业，集音乐创意、出版、制作、复制、发行及歌手演艺等于一体，在3年内实现净资产和年销售收入双超10亿元的大型集团公司。
　　（2）重点支持组建1至2家以影视类、百科类为主业，集制作、出版、复制、发行等业务于一体，在3年内实现净资产和年销售收入双超10亿元的大型集团公司。
　　（3）重点支持组建1至2家教育音像集团公司，通过整合国内教育音像、电子和网络出版资源，在3年内实现净资产和年销售收入双超10亿元的大型集团公司。
　　（4）重点支持组建一家电子出版集团公司，通过开发、整合电子和网络出版数据库资源，在3年内实现净资产和年销售收入双超10亿元的大型集团公司。
　　同时，重点支持20家导向正确、主业突出、特色鲜明、实力雄厚、管理规范、运行高效、核心竞争力强的独立音像（电子）出版、制作企业。20家企业须符合以下条件：
　　（1）企业专职人员在30人以上。
　　（2）净资产和年销售收入均超过1000万元。
　　（3）具有独立企业法人资格。
　　（4）年原创国产音像、电子出版物品种不少于50种。
　　（5）近3年来没有违规记录。
　　（6）对在承担国家重大出版项目、获得国家级奖项较多、在“走出去”方面有突出贡献的音像、电子出版、制作企业予以优先考虑。
　　符合上述条件的20家企业，力争在3年内实现净资产和年销售收入均超过1亿元。
　　2.整合重组一批音像（电子）企业
　　将音像（电子）出版体制改革同出版资源整合、产业结构优化及产业布局调整、总量压缩结合起来，通过宏观调控手段，积极鼓励和支持教育、科技、卫生等领域的音像（电子）出版单位先行整合，组建专业性音像（电子）出版集团公司；积极鼓励和支持跨媒体、跨行业、跨地区、跨所有制组建综合性音像（电子）出版集团公司；积极鼓励和支持独立音像（电子）出版单位以多种方式并入大型国有报刊集团、出版集团、印刷集团、发行集团、影视集团等文化企业集团；积极鼓励和支持大型国有企业和民营企业在政策许可领域、范围参与音像（电子）出版企业的股份制改造或重组。
　　（1）对于净资产和销售收入均低于300万元的音像(电子)出版单位原则上不再保留，要与有实力的图书出版社、报刊社或出版、影视、文化演艺集团公司进行整合。
　　（2）中央各部门各单位中同时拥有多家独立法人音像（电子）出版单位的，建议在部门内进行整合，原则上只能保留一家，或整合成立专业音像（电子）出版集团公司。
　　（3）中央各部门各单位中同时拥有独立图书和音像（电子）出版社的，建议音像（电子）出版社与图书出版社进行合并，可保留音像（电子）出版社副牌。
　　（4）鼓励和支持地方新闻出版、广电、文化等部门所属的音像（电子）出版社并入当地出版集团、报刊集团、发行集团、影视集团、文化演艺集团或有实力的图书出版社。
　　3.停办退出一批音像（电子）企业
　　对不具备市场准入条件、改革中不愿转制的予以停办；对在人员、资金、设备、场所等方面已不符合年度核验条件的予以注销；对有严重违法违规行为的依法予以吊销。
　　（1）音像（电子）出版单位经营不善、资不抵债、发展难以为继的，停办退出。
　　（2）音像（电子）出版单位在经营过程中，不守诚信，盗用他人版权有不良记录且情节严重的，停办退出。
　　（3）音像（电子）出版单位主管部门或主办单位明确表示不愿意改制或不愿意继续办下去的，停办退出。
　　（4）音像（电子）出版单位在年检中不符合以下条件之一的，予以注销：①有适应业务范围需要的组织机构和取得国家出版专业技术人员资格的编辑人员。音像（电子）出版单位人数不得少于10人，其中从事音像（电子）出版业务2年以上并具有中级以上出版专业技术人员职业资格的不得少于5人；电子出版社需有2人以上具有中级以上出版专业职业资格。②有适应业务范围需要的资金、设备和工作场所。音像出版社有30万元以上的注册资本，电子出版社有200万元以上的注册资本，固定工作场所面积不得少于200平方米。③有正常的出版业务，两年内音像、电子出版物品种必须达到10种（含）以上。
　　（5）音像（电子）出版单位有下列违法行为之一且情节严重的，依法吊销其出版许可证：①音像（电子）出版单位制作、出版含有《出版管理条例》第二十六条、第二十七条禁止内容的。②音像（电子）出版单位未将其年度出版计划和涉及国家安全、社会安定等方面的重大选题报国务院出版行政部门备案。③音像（电子）出版单位变更名称、主办单位或者主管机关、地址、法定代表人或者主要负责人、业务范围等，未按规定办理审批、变更登记手续的。④音像（电子）出版单位向其他单位、个人出租、出借、出售或者以其他任何形式转让本单位的名称，出售或者以其他形式转让本单位的版号、电子出版物专用书号的。⑤音像（电子）出版单位委托未取得《音像制品制作许可证》、《电子出版物制作许可证》的单位制作音像制品、电子出版物，或者委托未取得《复制许可证》的单位复制音像制品、电子出版物的。⑥音像（电子）出版单位出版未经批准擅自进口音像制品、电子出版物的。
　　三、关于组织领导
　　1.各省（自治区、直辖市）出版行政管理部门在当地文化体制改革办的领导下，负责本地区音像（电子）出版单位体制改革的具体协调工作。
　　2.各主管和主办单位对所属音像（电子）出版单位转制工作要切实负起责任，对于未按照规定时间完成转制的音像（电子）出版单位将予以注销，遗留问题由其主管主办单位自行解决。
　　3.各地、各部门要根据本方案的精神，加紧制订音像（电子）出版单位转制方案。地方音像（电子）出版单位的转制方案须于2009年11月底前报送新闻出版总署备案，中央各部门各单位音像（电子）出版单位的转制方案须于2009年12月底前报送新闻出版总署。
　　特此通知。
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○九年十月二十八日